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公司實行注冊認繳制下的法律風險

2019-10-15 15:24:22

2014年3月1日起,我國公司實行注冊資本認繳登記制度,同時也放寬注冊資本的登記條件。



實行注冊資本認繳制


實行注冊資本認繳制,取消繳足出資期限的限制。除法律、行政法規以及國務院決定對公司注冊資本實繳另有規定之外,公司股東(發起人)可以自主約定繳足出資的期限。取消公司股東(發起人)應當自公司成立之日起兩年內繳足出資,投資公司可以在五年內繳足出資的規定;同時,取消了一人有限公司股東應當一次性足額繳納出資的義務。



放寬注冊資本登記條件


01
取消最低注冊資本限制


除法律、行政法規以及國務院決定對公司注冊資本實繳另有規定之外,公司股東(發起人)可以自主約定注冊資本總額。



02
取消首次出資比例


除法律、行政法規以及國務院決定對公司注冊資本實繳另有規定之外,公司股東(發起人)可以自主約定首次出資比例。



03
取消貨幣出資比例的限制


自主約定出資方式和貨幣出資比例。



采用實繳制的行業


截至目前,以下27類行業暫不實行注冊資本認繳登記制:

序號

名稱

依據

1

采用募集方式設立的股份有限公司

《中華人民共和國公司法》

2

商業銀行

《中華人民共和國商業銀行法》

3

外資銀行

《中華人民共和國外資銀行管理條例》

4

金融資產管理公司

《金融資產管理公司條例》

5

信托公司

《中華人民共和國銀行業監督管理法》

6

財務公司

《中華人民共和國銀行業監督管理法》

7

金融租賃公司

《中華人民共和國銀行業監督管理法》

8

汽車金融公司

《中華人民共和國銀行業監督管理法》

9

消費金融公司

《中華人民共和國銀行業監督管理法》

10

貨幣經紀公司

《中華人民共和國銀行業監督管理法》

11

村鎮銀行

《中華人民共和國銀行業監督管理法》

12

貨款公司

《中華人民共和國銀行業監督管理法》

13

農村信用合作聯社

《中華人民共和國銀行業監督管理法》

14

農村資金互助社

《中華人民共和國銀行業監督管理法》

15

證券公司

《中華人民共和國證券法》

16

期貨公司

《期貨交易管理條例》

17

基金管理公司

《中華人民共和國證券投資基金法》

18

保險公司

《中華人民共和國保險法》

19

保險專業代理機構、保險經紀人

《中華人民共和國保險法》

20

外資保險公司

《中華人民共和國外資保險公司管理條例》

21

直銷企業

《直銷管理條例》

22

對外勞務合作企業

《對外勞務合作管理條例》

23

融資性擔保公司

《融資性擔保公司管理暫行辦法》

24

勞務派遣企業

2013年10月25日國務院第28次常務會議決定

25

典當行

2013年10月25日國務院第28次常務會議決定

26

保險資產管理公司

2013年10月25日國務院第28次常務會議決定

27

小額貸款公司

2013年10月25日國務院第28次常務會議決定



認繳制≠不用繳納出資


雖然實行注冊資本認繳制,取消繳足出資期限的限制。但是,這并不代表公司股東(發起人)無需繳納出資。對于資本的真實性,不因取消法定最低資本額限制而改變,也不因實行注冊資本認繳制而不同。公司股東仍應以其認繳的出資額承擔相應的法律責任。



01
出資存在瑕疵的股東,應對其他股東承擔違約責任


根據《中華人民共和國公司法》第二十八條規定:股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的,應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產出資的,應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東不按照前款規定繳納出資的,除應當向公司足額繳納外,還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

根據以上規定,當公司股東(發起人)發現,公司某一股東存在未按發起人協議或公司章程的相關規定按時履行繳納出資義務的,即出資存在瑕疵的,可以依據發起人協議或公司章程的相關規定,要求出資瑕疵的股東承擔違約責任。



02
債權人有權要求出資瑕疵的股東承擔補充賠償責任


根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(三)》 第十三條規定:股東未履行或者未全面履行出資義務,公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的,人民法院應予支持。公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任的,人民法院應予支持;未履行或者未全面履行出資義務的股東已經承擔上述責任,其他債權人提出相同請求的,人民法院不予支持。股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務,依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告,請求公司的發起人與被告股東承擔連帶責任的,人民法院應予支持;公司的發起人承擔責任后,可以向被告股東追償。

根據以上規定,當公司需對外承擔債務的情形下,若存在公司股東(發起人)未出資或未足額出資時,債權人有權要求其就未出資或未足額出資部分承擔補充賠償責任。



03
存在多交企業所得稅的風險


根據《國家稅務總局關于企業投資者投資未到位而發生的利息支出企業所得稅前扣除問題的批復》(國稅函[2009]312號)的規定:凡企業投資者在規定期限內未繳足其應繳資本額的,該企業對外借款所發生的利息,相當于投資者實繳資本額與在規定期限內應繳資本額的差額應計付的利息,其不屬于企業合理的支出,應由企業投資者負擔,不得在計算企業應納稅所得額時扣除。

因此,企業若在生產經營過程中,逾期未繳足出資額的,那企業對外借款所產生的利息,就不得在計算企業所得稅應納稅額時扣除,從而帶來企業所得稅繳納金額的增加。




案例

基本案情:

注冊資本2000萬的某投資公司,實繳出資400萬。新《公司法》股份認繳制出臺后,增資到10個億。在簽訂近8000萬元的合同后,面對到期債務突然減資到400萬元,并更換了股東。債權人在首筆2000萬元無法收取后,將該公司連同新、老股東一同告上法庭,要求投資公司與新老股東均承擔債務的連帶責任。2015年5月25日下午,普陀法院就該起認繳出資引發的糾紛作出了一審判決。

裁判要旨:

認繳制下公司股東的出資義務只是暫緩繳納,而不是永久免除,在公司經營發生了重大變化時,公司包括債權人可以要求公司股東繳納出資,以用于清償公司債務。

法庭審理:

法官在審理該案后認為,被告投資公司作為目標公司股權的購買方,沒有按照合同約定支付股權價款構成了違約,應該以其全部財產對原告承擔責任。投資公司及其股東在明知公司對外負有債務的情況下,沒有按照法定的條件和程序進行減資,該減資行為無效,投資公司的注冊資本應該恢復到減資以前的狀態,即公司注冊資本仍然為10億元,公司股東為徐某和林某。在公司負有到期債務、公司財產不能清償債務的情況下,股東徐某和林某應該繳納承擔責任之后尚欠的債務;如果公司完全不能清償債務,則徐某和林某應該繳納相當于全部股權轉讓款的注冊資本,以清償原告債務。

同時,被告投資公司未履行法定程序和條件減少公司注冊資本,類似于抽逃出資行為,公司債權人也可以要求徐某和林某對于公司不能清償的部分承擔補充賠償責任。毛某在本案系爭股權轉讓協議簽訂之前已經退出公司,不應該對其退出之后公司的行為承擔責任。由于減資行為被認定無效之后,應該恢復到減資行為以前的狀態,因此被告接某不應認定為昊躍公司的股東,接某可以不承擔投資公司對原告所承擔的責任。

2015年5月25日下午,普陀區法院就案件作出一審判決。某投資公司應該在本判決生效之日起十日內向國際貿易公司支付股權轉讓款2000萬元;對投資公司不能清償的股權轉讓款,徐某和林某在未出資的本息范圍內履行出資義務,承擔補充清償責任。


參考法條



根據《中華人民共和國公司法》以下條款規定:

第三條規定:公司是企業法人,有獨立的法人財產,享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。

有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。

第二十六條規定:有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。

法律、行政法規以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規定的,從其規定。

第八十條規定:股份有限公司采取發起設立方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。在發起人認購的股份繳足前,不得向他人募集股份。

股份有限公司采取募集方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。

法律、行政法規以及國務院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規定的,從其規定。

根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(二)》第二十二條規定:公司解散時,股東尚未繳納的出資均應作為清算財產。股東尚未繳納的出資,包括到期應繳未繳的出資,以及依照公司法第二十六條和第八十條的規定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財產不足以清償債務時,債權人主張未繳出資股東,以及公司設立時的其他股東或者發起人在未繳出資范圍內對公司債務承擔連帶清償責任的,人民法院應依法予以支持。

根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(三)》第十三條規定:股東未履行或者未全面履行出資義務,公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的,人民法院應予支持。
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